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企业被诉侵犯商业秘密时的抗辩理由

唐青林


　　根据《反不正当竞争法》的规定，商业秘密是不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性，并经权利人采取保密措施保护的技术信息和经营信息。根据上述定义，被告一般通过以下理由进行抗辩：
　　（一）被诉侵犯的商业秘密不存在的抗辩
　　在商业秘密侵权案件中，权利人必须证明其拥有的信息确实属于法律界定的商业秘密。相反，被告也可以举证证明被诉侵犯的商业秘密根本不存在、不符合商业秘密的构成要件。如果商业秘密根本不存在，则关于该商业秘密侵权的诉讼自然而然也就没有诉讼基础了。
　　被告可以从商业秘密的三个构成要件上入手，证明被诉侵犯的商业秘密根本就不存在：
　　（1）该信息已为公众所知悉，是公开的信息。秘密性是商业秘密的构成要件之一，如果一项信息已为公知信息，则其不属于法律上界定的商业秘密，不受有关商业秘密法律保护。最高人民法院《关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》（法释〔2007〕2号）中规定了七种已为公众所知悉的情况：该信息为其所属技术或者经济领域的人的一般常识或者行业惯例；该信息仅涉及产品的尺寸、结构、材料、部件的简单组合等内容，进入市场后相关公众通过观察产品即可直接获得；该信息已经在公开出版物或者其他媒体上公开披露；该信息已通过公开的报告会、展览等方式公开；该信息从其他公开渠道可以获得；该信息无需付出一定的代价而容易获得；已为国内所公开使用。其他没有被列举的情况，是否属于公众所知悉，主要依靠审判法官自由裁量。
　　（2）权利人未对该信息采取合理的保密措施。我国《反不正当竞争法》要求权利人对其拥有的商业秘密采取合理的保密措施。何为“合理”，《国家工商行政管理局关于商业秘密构成要件问题的答复（1998）》中给出了原则性的答案，即只要权利人提出了保密要求，他人知道或应该知道存在商业秘密，即为权利人采取了合理的保密措施，职工或他人就对权利人承担保密义务。因此，被告可以从保密范围、保密措施、物理防范措施等方面来说明其确实不知或不应该知道存在商业秘密。
　　（3）商业秘密不具有价值性，不能给权利人带来经济利益。
　　（二）通过独立研究开发获得商业秘密的抗辩
　　商业秘密只具有相对的排他性。为了平衡社会各方的利益，《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》（法释〔2007〕2号）规定通过自行开发研制获得的商业秘密，不认定为侵犯商业秘密行为。
　　为了证明其为自主研发，被告必须拿出充分的证据证明其确实存在独立研发的事实，并通过该独立研发获得了同一商业秘密的结果。因此，企业应对独立研发过程中的任何有用数据，均进行记录，并按公司规定及时存档或由专人保管；其次，企业应将投入一定的人力物力财力进行独立研发的证据保留，反映被告确实实施过研发行为；举证证明根据研发获得的数据资料能够推导出商业秘密这一技术信息的结果。只有这样，才能形成一个闭合的证据链，证明企业确实是通过独立研发获得同一商业秘密，应当不追究法律责任。
　　（三）通过反向工程获得商业秘密的抗辩
　　反向工程是指通过技术手段对从公开渠道取得的产品进行拆卸、测绘、分析等而获得该产品的有关技术信息。最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释（法释〔2007〕2号）明确规定通过反向工程的方式获得的商业秘密，不认定为侵犯商业秘密的行为。
　　被诉侵权人要想利用反向工程进行有效抗辩，必须提供必要的证据予以支持。首先，应当提供证据证明获得含有商业秘密的产品的合法性，比如购买产品时的发票；其次，企业必须提供花费人力物力财力对产品进行拆卸、测绘、分析的数据材料，以证明企业确实存在利用反向工程获取商业秘密的事实；最后，企业提供的拆卸、测绘、分析的数据材料必须能够推导出同一商业秘密。
　　需要注意的是，法律规定企业或个人以不正当手段知悉了他人的商业秘密之后，又以反向工程为由主张获取行为合法的，不予支持。该规定否定了企业或个人利用反向工程为借口规避侵权责任。
　　（四）以善意取得为理由进行抗辩
　　善意取得商业秘密的一方当事人可以在其取得时的范围内继续使用该技术秘密，但应当向权利人支付合理的使用费并承担保密义务。关于善意取得应满足的条件，我国法律对其作出了明确的规定。其中最主要的一个条件是善意取得人系出于善意，不知道也没有合理的理由应当知道对方无处分权。因此，商业秘密受让人或被许可人在取得商业秘密时确实不知道，也没有合理的理由应当知道出让人或许可人无处分权，是被诉侵权人进行有效抗辩的重要条件。反之，根据《反不正当竞争法》的规定，如果第三人明知或应知交易对方无处分权，仍然获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。
　　（五）通过情报分析获取商业秘密。
商场如战场，经营者也会利用情报分析手段刺探竞争对手的商业情报，主要是经营信息。企业在市场经济竞争中必然会在业务往来中自觉或不自觉地透露一些有关商业秘密的信息,即使其采取了严格的保密措施,也难免暴露行迹。情报分析人员开展的情报分析工作就是通过瞄准明确的目标,长期、持续地跟踪、收集和积累有关商业秘密权利人的活动资料,然后运用科学的方法综合分析判断,从中勾勒出商业秘密的大概轮廓,揭示出商业秘密的实质内涵。通过情报分析获得的商业秘密可作为被告有效的抗辩理由。其举证责任范围和内容具体可参照反向工程。
　　（六）通过其他合法方式获得商业秘密。
　　实践表明，除了以上五种常见的有效抗辩理由，还有许多已经发现或尚未发现的合法取得商业秘密的途径。比如：被告从其他商业秘密权利人处合法取得；商业秘密权利人错误或意外泄露商业秘密；权利人自己披露或告知；通过转让、入股、合作或其他合法途径获得等。只要被告能够提供充分的证据证明其合法来源，就能够进行有效抗辩，而不需要承担侵权责任。
　　（七）被告证明其掌握的商业秘密与原告的商业秘密不同
　　判断两个商业秘密是否为同一商业秘密，一般需要借助专门人员的专业知识，主要是通过比较双方当事人提供的商业秘密的秘密点是否相同或基本相似。被告如果能举证证明其掌握的商业秘密与原告的商业秘密不同，就可以使原告败诉。



中国有色金属工业总公司


关于有色金属行业实行技师聘任制的实施意见

　　技师聘任制是在高级技术工人中实行技术职务的一项重要政策。这对鼓励工人钻研业务，
不断提高技术素质，稳定工人队伍，发挥高级技术工人的作用，适应经济建设需要，具有十
分重要的意义。根据国务院批准、劳动人事部发布的《关于实行技师聘任制的暂行规定》，经
征得劳动人事部同意，现结合有色金属行业的实际情况，对有色金属行业实行技师聘任制提
出以下实施意见：

　　一、各地区、各部门必须贯彻执行《暂行规定》，加强领导，审慎行事。要明确技师是在
高级技术工人中设置的技术职务，不是技术称号，不是高级技术工人的普遍晋升。技师必须
严格按照任职条件、考核标准、比例限额，并根据生产岗位的实际需要，在生产车间、工段
从技术复杂的工种的技术工人中进行考评、聘任。

　　二、技师职务名称

　　根据有色金属生产的行业特点和历史沿用习惯，全国有色金属行业技师的职务名称按专
业确定为：露天采矿技师、井下采矿技师、选矿技师、铜铅锌冶炼技师、氧化铝技师、电解
铝技师、镁冶炼技师、钛冶炼技师、氟化盐技师、有色金属加工技师、稀有金属加工技师、
镍冶炼技师、锡冶炼技师、锑冶炼技师、汞冶炼技师、半导体材料技师、硬质合金技师、选
矿药剂技师。

　　三、工种范围

　　确定有色金属行业聘任技师工种范围的原则是：

　　按照中国有色金属工业总公司一九八七年重新修订的《有色金属生产工人技术等级标
准》，在技术比较复杂的有高级工技术等级标准的工种范围内实行技师聘任制（具体工种范围
见附表）。

　　本实施意见和其它部委所确定的工种范围均未包括的少数特殊工种，需设立技师职务的
应报中国有色金属工业总公司审批，劳动人事部核准。

　　四、比例限额

　　有色金属行业聘任技师的比例限额，以实行技师聘任制工种的技术工人总数为基数，控
制在百分之二以内。

　　五、职务津贴标准及福利待遇

　　被聘任的技师实行职务津贴。职务津贴按每月人均二十元的标准核定。具体的津贴标准，
在不超过国家下达的增资指标范围内，由各单位根据不同技术工种（岗位）的实际情况，在
十五至二十五元的幅度内，制定不同工种的技师津贴标准并报中国有色金属工业总公司批准
后执行。

　　总公司所属各单位应将按上述比例限额、津贴标准计算的受聘技师的人数及所需增加的
工资总额上报总公司，由总公司汇总后报国务院企业工资改革研究小组，国务院工资制度改
革小组和劳动人事部核准下达。对核准下达的增资指标，企业列入成本，机关事业单位列入
工资总额计划。

　　被聘任的技师，从受聘之月起享受职务津贴，可享受本单位工程师等中级专业技术人员
有关的同等福利待遇。

　　六、技师考核标准

　　（一）坚持四项基本原则，遵守国家政策和法律、法规，热爱本职工作，按质按量完成
生产任务，工作成绩和贡献比较突出，有良好的职业道德。

　　（二）技工学校或其他中等职业技术学校毕业，或经过自学，受过职业培训，达到同等
水平。

　　（三）具有本工种高级工技术等级标准要求的专业技术理论水平和实际操作技能。

　　（四）具有丰富的生产实践经验，能够解决本工种关键性的操作技术或生产中的工艺难
题。

　　（五）具有传授技艺、培训中级以上技术工人的能力，技术上不保守，热心培训中青年
技术工人，传授个人的技艺、经验。

　　七、其 他

　　（一）中国有色金属工业总公司所属企事业单位实行技师聘任制的工作，由总公司统一
部署，综合管理，组织实施。

　　（二）技师的考核评审工作，由有权评审中级专业技术人员职务的单位的技师考评组织
负责。

　　（三）有色金属行业的地质、冶金、化工、建材、机修、后勤服务、交通运输、建筑安
装等专业的技师聘任工作，分别按国务院有关行业归口部门的实施意见执行。

　　各省、自治区、直辖市有色金属工业主管部门在本地区劳动人事部门组织领导下进行技
师的考评和聘任工作。要先行试点，总结经验，然后再逐步推开，切不可一哄而起，试点单
位要从严掌握。企业技师聘任制今年先在国家经委部署进行专业技术职务聘任制试点的二百
个企业中进行试点。请你们将本地区有色金属企业技师考评、聘任试点工作的情况及时告中
国有色金属工业总公司人事部和劳动人事部培训就业局。